《招標投標法條文辨析及案例分析》之依法必須進行招標的項目
【編者按】《招標投標法條文辨析及案例分析》由毛林繁、李帥鋒編著，已由中國建筑工業出版社出版發行，該書以招標投標法為主線，結合《招標投標法實施條例》和國家九部委新近頒布的23號令等，通過大量實例，從“闡釋語義、規范引導”出發，在作者多年講授招標投標法基礎上，對法律條文逐條從詞語語義和語言邏輯上進行了辨析。共8章，其中第1章概述招標投標社會行為規范；第2章～第7章對《招標投標法》第一條至第六十八條結合《招標投標法實施條例》，按照法律條文、法律條文辨析和延伸閱讀3個方面逐一進行辨析；第8章通過案例分析，對招標公告、資格審查、招標文件、開標、評標、合同授予等6個方面涉及的法律問題進行舉例分析，適合招標投標從業人員把握招標投標法實質，進而規范其操作。本書也可以作為高等學校招標采購專業（方向）本科或者研究生教學參考書。
經作者同意，本網陸續節選《招標投標法條文辨析及案例分析》的部分章節，以供讀者學習。此處為該書第2.3節依法必須進行招標的項目。
2.3 依法必須進行招標的項目
2.3.1《招標投標法》第三條
在中華人民共和國境內進行下列工程建設項目包括項目的勘察、設計、施工、監理以及與工程建設有關的重要設備、材料等的采購，必須進行招標：
（一）大型基礎設施、公用事業等關系社會公共利益、公眾安全的項目；
（二）全部或者部分使用國有資金投資或者國家融資的項目；
（三）使用國際組織或者外國政府貸款、援助資金的項目。
前款所列項目的具體范圍和規模標準，由國務院發展計劃部門會同國務院有關部
門制訂，報國務院批準。
法律或者國務院對必須進行招標的其他項目的范圍有規定的，依照其規定。
2.3.2《招標投標法》第三條條文辨析
本條規定依法必須進行招標的項目類別，即在中華人民共和國境內進行的大型基礎設施、公用事業等關系公共利益、公眾安全的工程建設項目，全部或者部分使用國有資金投資或者國家融資的工程建設項目，以及使用國際組織或者外國政府貸款、援助資金的工程建設項目，包括項目的勘察、設計、施工、監理以及重要設備和材料等的采購，在國家規定的限額標準以上的，依法必須進行招標采購。
1.工程建設項目
本條中的工程建設項目，即建設工程項目，包括項目的勘察、設計、施工、監理和設備、材料等工程或者與工程有關的服務。依基本建設程序，建設項目分為新建、改擴建和續建項目等3類。《招標投標法實施條例》第二條規定：
招標投標法第三條所稱工程建設項目，是指工程以及與工程建設有關的貨物、服務。
前款所稱工程，是指建設工程，包括建筑物和構筑物的新建、改建、擴建及其相關的裝修、拆除、修繕等；所稱與工程建設有關的貨物，是指構成工程不可分割的組成部分，且為實現工程基本功能所必需的設備、材料等；所稱與工程建設有關的服務，是指為完成工程所需的勘察、設計、監理等服務。
對于上面提到的建設工程，《建設工程質量管理條例》第二條規定：
本條例所稱建設工程，是指土木工程、建筑工程、線路管道和設備安裝工程及裝修工程。
這也是《招標投標法》第三條所稱的工程建設項目中的工程范疇。
2.重要設備、材料
如何判斷與工程建設項目有關的設備、材料是否為重要設備、材料并無統一標準，由招標采購組織者，即招標人進行判斷，進行市場招標競爭選擇。所以，重要設備、材料主要對應于工程建設過程中，招標人提供的設備、材料，以及工程總承包招標時采用暫估價方式列入了總承包范圍，但實際上沒有進行招標的設備、材料。
3.必須招標的工程項目類別
依法必須進行招標的工程項目類有兩類：
第1類：關系社會公共利益、公眾安全的大型基礎設施、公用事業等工程建設項目。
這類必須招標采購的項目由建設項目性質確定，即不論投資來源于政府機構、國有企業、集體企業、私有企業、外商投資企業以及其他非法人組織，只要是關系社會公共利益、公眾安全的大型基礎設施、公用事業等建設項目，必須進行招標采購。
這里，基礎設施項目一般包括能源、交通運輸、郵電通信、水利、城市設施、環境、資源保護設施等項目；公用事業項目指為適應生產、生活需要提供的具有公共用途的項目，如供水、供電、供熱、供氣、科技、教育、文化、體育、衛生、社會福利等項目。
第2類：國有資金投資、國家融資、國際組織或者外國政府貸款、援助資金的工程建設項目。
這類必須進行招標的項目由投資來源確定，即不管建設項目性質，只要其投資來源于國家財政、國有企業、國家融資或國際組織、外國政府貸款、援助資金，就必須進行招標采購。
這里，國有資金指國家財政性資金，包括預算內和預算外資金、國家機關、事業單位、國有企業、社會團體的自有資金以及借貸資金，即債務人是國家機關、事業單位、國有企業或社會團體，這當中，國有企業指全民所有制企業、國有獨資、國有控股或國有資產投資者實際擁有控制權的企業；國家融資，指使用國家對內發行的政府債券或向外國政府及國際金融組織舉借的主權外債資金。
2.3.3 《招標投標法》第二條與第三條間關系辨析
采購項目可以劃分為兩類：
第1類項目：《招標投標法》第三條規定的采購項目；
第2類項目：《招標投標法》第三條規定之外的采購項目。
《招標投標法》規定第1類項目屬于必須進行招標采購的項目，即除法律法規規定情形外，必須進行招標采購，否則屬于規避招標行為，違法。第2類項目屬于法律不強制進行招標采購的項目，由采購人自主決定采購方式，可以選擇招標采購，也可以采用其他采購方式。所以，《招標投標法》第二條適用于所有招標采購的項目。這樣，第1類項目招標采購時，需要遵守《招標投標法》所有規定，但第2類項目招標采購時，由于是采購人自主選擇招標，僅需要遵守《招標投標法》中非特指“依法必須進行招標的項目”，即無“依法必須進行招標的項目”限制條件的規定。
2.3.4 工程建設項目必須招標范圍和規模標準
關于依法必須進行招標的項目范圍和規模標準，《招標投標法》授權國家發展計劃部門會同國務院有關部門制訂，報國務院批準。為此，《招標投標法實施條例》第三條規定：
依法必須進行招標的工程建設項目的具體范圍和規模標準，由國務院發展改革部門會同國務院有關部門制訂，報國務院批準后公布施行。
國務院曾于2000年4月4日（國函[2000]27號）批復原國家發展計劃委制定的《工程建設項目范圍和規模標準規定》（原國家發展計劃委令2000年第3號），規定了依法必須進行招標的工程建設項目范圍如下：
（1）關系社會公共利益、公眾安全的基礎設施項目的范圍包括：
1）煤炭、石油、天然氣、電力、新能源等能源項目；
2）鐵路、公路、管道、水運、航空以及其他交通運輸業等交通運輸項目；
3）郵政、電信樞紐、通信、信息網絡等郵電通訊項目；
4）防洪、灌溉、排澇、引（供）水、灘涂治理、水土保持、水利樞紐等水利項目；
5）道路、橋梁、地鐵和輕軌交通、污水排放及處理、垃圾處理、地下管道、公
共停車場等城市設施項目；
6）生態環境保護項目；
7）其他基礎設施項目。
（2）關系社會公共利益、公眾安全的公用事業項目的范圍包括：
1）供水、供電、供氣、供熱等市政工程項目；
2）科技、教育、文化等項目；
3）體育、旅游等項目；
4）衛生、社會福利等項目；
5）商品住宅，包括經濟適用住房；
6）其他公用事業項目。
（3）使用國有資金投資項目的范圍包括：
1）使用各級財政預算資金的項目；
2）使用納入財政管理的各種政府性專項建設基金的項目；
3）使用國有企業事業單位自有資金，并且國有資產投資者實際擁有控制權的項目。
（4）國家融資項目的范圍包括：
1）使用國家發行債券所籌資金的項目；
2）使用國家對外借款或者擔保所籌資金的項目；
3）使用國家政策性貸款的項目；
4）國家授權投資主體融資的項目；
5）國家特許的融資項目。
（5）使用國際組織或者外國政府資金的項目的范圍包括：
1）使用世界銀行、亞洲開發銀行等國際組織貸款資金的項目；
2）使用外國政府及其機構貸款資金的項目；
3) 使用國際組織或者外國政府援助資金的項目。
《工程建設項目范圍和規模標準規定》規定，工程建設項目，包括項目的勘察、設計、施工、監理以及與工程建設有關的重要設備、材料等的采購，并達到下列標準之一的，必須進行招標：
（1）施工單項合同估算價在200萬元人民幣以上的；
（2）重要設備、材料等貨物的采購，單項合同估算價在100萬元人民幣以上的；
（3）勘察、設計、監理等服務的采購，單項合同估算價在50萬元人民幣以上的；
（4）單項合同估算價低于第（1）、（2）、（3）項規定的標準，但項目總投資額在
3000萬元人民幣以上的。
依法必須招標的工程建設項目范圍和規模標準，國務院可以依據實際情況進行調整。需要注意的是，《招標投標法》第一條中規定的“提高經濟效益”，是指提高社會投資經濟效益，不是單指招標人收益，因為《招標投標法》要同時保護當事人，即招標人和投標人雙方權益。下面這個例子再次表明，科學合理地制訂必須招標項目規模標準的重要性。
【例2-3】某市一個國有企業規定，為了規范采購行為，工程、貨物或服務合同估算價在2萬元以上的，必須采用公開招標方式采購。某日，該企業在其網站上發布了采購5萬元檔案柜的招標公告，有3個投標人A、B、C按照招標公告要求購買了招標文件，并在20日后，即招標文件規定的投標截止時間前遞交了投標文件。按照當地的物價水平，專業技術人員工資為3600元/月，辦公設施使用費、打印、裝訂、密封等1260元，遞交費用40元。開標后，招標人組建了5人組成的評標委員會，按照招標文件規定的標準和方法對3份投標文件進行了詳細的評審和比較，最后確定了投標人A為中標人，其中標價為45000萬元，評標委員會勞務費為600元/人。請問這個招標是否產生了經濟效益？
本案中，招標人獲得的收益為： 50000 - 45000 - 600 ╳ 5 = 2000（元）。
現在，估算一下投標人投標費用。正常情況下，投標人安排編制投標文件的專業人員不少于2人，直接花費為7200元，再加上辦公設施使用費、打印、裝訂、密封和遞交費用等，每個投標人直接費用至少為7200+1260+40=8500（元）。
這樣，3個投標人的投標費用至少為8500 ╳ 3= 25500（元）。而本案招標人僅獲得了2000元的收益，所以招標采購收益為2000-25500 = -23500（元），即本次招標沒有產生經濟效益。
2.3.5最小招標額的數學條件
最小招標額可以采用數學方法推導出來。假設按照國內物價水平，招標人組織招標費用為
，招標節減率為
，且平均每個投標人的投標費用為
，則最小招標額C應滿足：
即
例如，按統計資料，某類項目招標的節資率為6.10％，招標人組織招標采購的平均費用為26000元，投標人投標平均費用為32000元/人，則最小招標額須滿足
元
2.3.6 延伸閱讀
科學合理地制訂依法必須招標項目的范圍和規模標準，具有十分重要的意義，這集中表現在以下幾個方面：
（1）有利于保護國家利益、社會公共利益和當事人的合法權益
我國是公有制經濟為主體的社會主義國家，投資主要來源于國有資金。如何保護國家利益和社會公共利益，讓大多數人得到實惠，是體現社會主義優越性的一個重要方面。而制訂依法必須進行招標項目范圍和規模標準，采用招標競爭模式采購，無疑是發揮市場優化資源配置作用，提高國有投資收益，保證項目質量，進而保護國家利益、社會公共利益和當事人的合法權益的一種重要舉措。這當中，制訂的范圍太大或標準太低，都會加大招標采購工作量，影響經濟建設進程；反之，范圍太小或標準太高，又會造成國有投資利用率降低或收益減少，進而不利于保護國家利益、社會公共利益和當事人的合法權益。所以，需要科學合理地制訂依法必須招標項目范圍和規模標準。
（2）有利于完善社會主義市場經濟體制，維護市場平等競爭秩序
招標采購是市場經濟中發揮市場調節作用的一種競爭交易制度，其采購方法同時兼顧標的技術、經濟特征，是技術經濟下的一種擇優制度。而科學合理地制訂依法必須招標項目范圍和規模標準，通過法律法規對其中的項目強制采用招標采購，一方面可以促進企業走向國際市場，深化經濟體制改革；另一方面又體現市場競爭中的平等有序，進而實現企業“優勝劣汰”的發展之路。
（3）有利于預防和懲治腐敗交易
招標采購制度具有公開、公平和公正的特點，同時還具有嚴格的交易程序。這樣一種交易制度，只要科學合理地制訂依法必須招標項目范圍和規模標準，就在一定程度上培養了當事人依法交易的意識和自覺性，進而預防腐敗交易；同時，由于整個招標采購活動置于市場透明的環境下，有利于交易過程監督，及時發現違法違規行為，進而對此類行為加以懲治。
